老李通过网络结识一位自称资深股票投资人的小刘，小刘帮助老李投资股票，却让老李亏损了一大笔款项。但小刘告知老李，他有办法能让老李挽回因投资股票而损失的款项。后老李在小刘的指导下，下载了某网络博彩类APP，并在小刘的劝说和引领下，将100万元投注至该博彩APP。最后，老李没能赢回自己因投资股票而亏损的款项，还额外损失了100万元。
这时老李才猛然醒悟，自己上当受骗了。老李赶紧告知儿子小李，小李得知全部案件事实后，又生气又担心。生气老李不加分辨便贸然注资，又担心老李的行为已涉嫌网络“赌博”，若报案，会牵连老李。遂小李找到我们团队律师进行咨询。
本案中，小刘正是利用如老李般的受害人对自己行为违法性的不确定，而不敢报案的特点，进行堂而皇之的诈骗行为。那么，如老李般的受害人应如何应对上述情况呢？
1、赌博罪及构成要件
本案中，老李不敢去报案，最大的担心就是自己是否涉嫌赌博犯罪，所以我们首先要了解的问题是，什么是赌博罪？怎样的行为可能构成赌博罪？
根据刑法第三百零三条 赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的。
也就是说，从主观方面表现为故意，并且以营利为目的。即行为人聚众赌博或者一贯参加赌博，是为了获取钱财，而不是为了消遣、娱乐。
从客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为。所谓聚众赌博，是指组织、招引多人进行赌博，本人从中抽头渔利。这种人俗称“赌头”，赌头本人不一定直接参加赌博。所谓以赌博为业，是指嗜赌成性，一贯赌博，以赌博所得为其生活来源，这种人俗称“赌棍”。
赌博罪中的赌博行为是指参赌人员凭个人运气和牌技，输赢结果不受外因控制的行为。
本案中，老李参与“赌博”的行为是在小刘的诱骗之下，产生错误的认识，将自身的钱款按照小刘的意愿进行处置，并且“赌博”输赢的结果已经在小刘的掌控之中。老李空有一颗赌博的心，但在行动上并没有参与一次真正的赌博行动，且老李并不是一名“赌棍”，所以，显而易见，老李的行为根本不构成赌博罪。
2、老李应如何维权？如何追回损失款项？
根据刑法第二百六十六条及相关司法解释，诈骗罪是以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法非法取得公私财物的行为。
本案中，小刘以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。小刘通过带老李在股市中亏损后，又主动诱使老李下载某博彩APP，并从中谋取非法利益，实际是假借赌博的方式，让老李产生错误认识，将自身的钱款按照小刘的意愿进行处置，小刘的行为实质上就是非法占有老李的财产，利用老李想弥补股市亏空的心理，对老李进行的一种披着赌博外衣的诈骗的行为。
因此，老李可以马上向公安机关举报，并提供相关的证据，要求公安机关对小刘的诈骗行为进行立案侦查。
以赌博为名，行诈骗之实，比如参赌一方在赌具中弄虚作假，或者采用黑话、暗语为号，诱骗另一方与之赌博，诈骗对方的财物的行为应构成诈骗罪。因为构成赌博罪要求决定输赢的偶然事实必须为共赌者所不预知，如为共赌者一方所预知，而参赌对方毫不知情，则预知胜负的一方的行为完全符合诈骗罪的特征，应以诈骗罪论处。
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